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对一起FIDIC施工合同条件下的索赔和反索赔纠纷案件的分析
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基本案情:

  2001年初经公开招投标,工程公司中标了某公路的改建工程,签订了适用FIDIC施工合同条件的《施工合同协议书》、《合同通用条款》、《合同专用条款》等合同文件。施工中发生了设计变更、施工条件变更、业主逾期付款、业主强制分割工程等情况。工程公司仍然于2003年4月交付工程,工期提前,且工程达到优良标准交付使用。根据合同约定工程公司施工标段的实际成本造价为1700万元,而业主暂定价为1100万元,差额600余万元,工程公司请求增加工程价款但未获批准。然而,2006年8月业主单位以工程公司在工程施工中组织不力、设备不足、工程严重滞后,致使业主无奈分割工程,造成业主增加工程费用为由,根据约定申请仲裁机构裁决,工程公司支付工程增加费用440余万元,利息60余万元,并要求工程公司支付违约金80余万元,以上共合计580余万元。为此,业主根据合同约定向仲裁庭出具了《仲裁意向告知书》、监理工程师关于业主索赔符合约定的《审核意见》、业主单位向监理公司提出的关于索赔的《请求》等证据,以证明工程公司应承担上述费用。但是,工程公司认为,业主关于“工程严重滞后”、“设备不足”等理由无事实和合同根据,业主强制分割工程是违约行为,业主索赔理由不能成立。并且业主应当承担工程增加价款600余万元的支付责任。

 

分析和维权:

???在本案中,如果按照FIDIC施工合同条件1987版规定,根据合同约定和申请人提供的证据材料,工程公司可能被动和败诉。按照FIDIC施工合同条件1987年版的规定工程师是独立的第三方。但是,如果按照FIDIC施工合同条件1999版规定则不一定。因此,要审查双方使用的FIDIC施工合同条件的版本来确认有关工程师意见的效力。经审查发现:双方合同第67.1款规定:无论在施工过程中或在工程竣工之后,无论在本合同的失效或终止之前或之后,如果业主和承包人之间就本合同文件的条款、规定、规范、图纸、质量与进度要求、支付与扣除,延期与索赔、调价发生任何法律上、经济上或技术上的纠纷,包括对监理工程师作出的任何指示、指令、决定、评定、认证和估价发生纠纷,则纠纷中的问题,首先应根据本条规定书面提交监理工程师解决,并抄给另一方。监理工程师在收到此提交后42天之内应将自己的裁定通知业主和承包人。

??? 在作上述分析后,作为被申请人工程公司举出大量证据,以证明申请人请求不能成立。它们是:

  第一组证据:合同关于工期的约定,证明:工期19个月,2001年4月~2003年4月。合同第7条约定:承包人应在监理发出开工令之后开工;本合同工期19个月。专用条款数据表第10项证明:开工日期自接到开工令之日算起28天之内开工;其第12项证明:工期2001年4月至2003年4月。

 ???第二组证据:合同通用条款第63.1款,证明:根据该条款约定,业主无权强行分割工程。

  第三组证据证明:工程公司施工工程质量优良,工期完全满足施工要求,不存在工期滞后问题。  

??? 第四组证据,证明:业主提起的仲裁超过法定的时效,应当依法驳回其仲裁请求。业主索赔意见书和监理公司审核意见,证明:业主于2006年5月才提出索赔请求,监理于2006年6月,才作出所谓的意见。业主单位于2006年5月才向工程公司邮寄索赔请求书。已经远远超过法律保护的时效期限。

  综上所述,工程公司认为,业主(申请人)没有严格按照FIDIC施工合同条件的约定履行义务,已经构成严重违约,应当承担相应法律责任。其仲裁申请请求没有事实根据,不符合合同约定,缺乏法律依据,应当依法予以驳回。

 

案件结果:仲裁开庭后,申请人撤回申请。???????????

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