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违约金责任的适用规范
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违约金责任的适用规范

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??? 违约金是当事人通过约定而预先确定的,在违约后生效的独立于履行行为之外的给付。也就是当事人事先约定的,在一方违约时应向对方支付的一定数额的金钱。《合同法》第144条规定:当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金。在适用违约责任时,应当注意以下规范:

一 、违约金责任适用的条件

??? (一)合同有效

??? 违约金作为一种从合同条款,是依附于主合同的,只有在主合同是有效地情况下,违约金才能发生效力,尽管不能单独宣布某个违约金条款无效,但是如果整个合同是无效或者是可撤销的,那么在整个合同被宣告无效或者被撤销后,违约金条款也相应无效。

??? (二)违约金的适用应当以当事人双方通过事先约定为前提

??? 从原则上讲,违约金必须是当事人事先约定的,这是《合同法》第114条关于违约金含义的规定所决定的,同时《合同法》在废除原有的有关法定违约金制度的规定的同时,并没有规定新的法定违约金制度,所以明确违约金应由当事人事先约定是尊重当事人合同自由原则的体现。从商事审判的实践来看由于当事人订立和履行合同的条件各不相同,当事人对同一违约后果的认识和要求也不一样,同样的违约行为,对当事人所造成的损失也只有当事人自己最清楚,因此,对各种合同关系中的违约金问题都由法律作出规定是不可能的,也是不必要的,充分允许当事人约定违约金实际上是充分尊重合同当事人自由约定合同条款的权利,以及在违约发生时选择补救方式的权利,这正是商事活动本身所需要的。

??? (三)违约行为的存在

??? 只有在一方当事人违反合同的情况下,另一方当事人才有权要求其支付违约金,一般来说,各种违约形态,如不履行、不适当履行、迟疑履行等都可以导致违约金的支付,但是如果当事人在合同中仅就某种特定的违约行为约定了违约金,如仅就逾期付款行为约定了违约金,则应当以合同具体约定的特定违约行为发生作为支付违约金的条件,如果没有发生该约定违约行为,则不应当依据合同的约定支付违约金。

??? 依我国《合同法》的现有规定,违约金责任的适用并不以过错为其条件,只要发生了违约行为就应当支付违约金(当然并不排除其他免责事由);而且一般情况下,违约金责任的承担也不以损失的发生为条件,即违约金的成立一般不必考虑损失问题;但是在违约一方当事人认为约定违约金过分高于所造成的损失并主张减少违约金的情况下,应当考虑所造成的损失的数额。

二、合同约定违约金过高或者过低的处理规范

??? 根据《合同法》的有关规定,对于当事人在合同中约定的违约金或者违约金计算方法所计算出的违约金过高或者过低的,在具体司法实践中如何处理,还有不同的做法。我们认为,应当按以下原则处理:

??? (一)当事人没有提出合同中约定的违约金计算标准过高或者过低的,人民法院应当根据合同约定的标准计算违约金。人民法院在当事人未提出要求调减或者调增违约金的情况下,不得主动对约定违约金标准进行调整。因为合同关系是当事人之间的利益关系,即使违约金数额过高或者过低而当事人自愿接受的,因为不涉及社会公共利益、国家利益和他人的利益,所以没有必要对此进行主动干预。但是有人主张人民法院不主动对违约金是否过高进行审查,并不是人民法院在明知约定的违约金过分高于所造成的损失时可以无动于衷,并认为此时法官可以对当事人进行必要的释明,由当事人决定是否提出相应的主张,我们认为,此种观点并非毫无道理,实践中也可以参考适用。

??? (二)当事人提出合同中约定的违约金或者其计算标准过高或者过低的,人民法院可以建议双方当事人进行协商后对违约金进行调整。当事人之间不能达成新的协议的,人民法院可以参照同类型案件违约金的中等标准予以核定,以适当体现法官的自由裁量权。无法确定上述中等标准的,可以按照非违约方当事人因违约行为所造成的实际损失,以及在决定减少的具体幅度时,要将违约金与实际损失之间的差额作为重要的考量因素,同时还应当考虑债权人的其他合法权益,比如寻找替代交易的难易程度、是否信赖该合同依约履行而签订了连环合同、当事人之间的交涉能力是否平等、是否使用了格式合同条款以及债务人是否属于故意违约等。

??? (三)如果合同约定的违约金是概括的违约金,即合同约定在一方当事人部分不履行、不完全履行与完全不履行合同时的违约金数额是同一数额,而一方当事人出现部分不履行或者不完全履行的违约行为,违约方提出约定违约金过高时,人民法院可以按照《合同法》关于人民法院调整违约金数额的规定对违约金进行调整。此时调整违约金的依据是合同法关于法院调整违约金权利的规定,而不是基于合同已经部分履行的比例来计算扣减违约金。此时对违约金的调整方法与标准仍然是根据违约方的违约行为给非违约方所造成的损失来相比较而确定的,违约金的数额不能根据已经履行的比例来进行扣减,否则是根本不符合违约金的性质的,但是已经履行的事实可以表明,非非违约方的损失并不是太大,而可以据此适当减少违约金的数额。

??? 有的法院以规范文件的形式将合同约定的违约金是否过高或者过低的判断确定了一个标准,如以损失数额上下各

??? 20%或者30%为判断标准,我们认为,每一案件的具体情况各不相同,不宜确定一个明确的标准,而应当由法官在具体案件的审理过程中依自由裁量而确定。

三、逾期付款违约金的确定规范

??? 《合同法》颁布实施以前订立的合同,逾期付款违约金的性质属于法定违约金的范畴,应当按照最高人民法院法释[1999]8号《关于逾期付款违约金应当按照何种标准计算问题的批复》和法释[2000]34号《关于修改最高人民法院关于逾期付款违约金应当按照何种标准计算问题的批复》规定确定,即参照中国人民银行规定的同期银行逾期贷款利率计算。

??? 《合同法》颁布实施以后订立的合同,逾期付款违约金的性质则属于约定违约金的范畴,当事人约定了逾期付款违约金的,无论是否与逾期贷款利率的标准一致,原则上均应当按照当事人的约定计算确定违约金,除非另一方当事人依据《合同法》第114条的规定请求对违约金进行调整。当事人未在合同中约定逾期付款违约金的,不支持当事人要求支付逾期付款违约金的诉讼请求。

四、违约金责任与解除合同的关系

??? 《合同法》第98条规定,合同的权利义务终止,不影响合同中结算和清理条款的效力。合同解除是合同权利义务终止的情形之一,合同因一方违约金而被解除的场合,合同中的结算和清理条款仍得有效,其中,违约金条款就可以包括在内。因而,根据我国现行法律规定,违约金并不是因为合同解除而受影响,当事人在合同解除后仍可主张由违约一方承担违约金责任。

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???????????????????? (摘自吴庆宝主编的《商事裁判标准规范》?????? 编辑:刘怡君)

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