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菲迪克施工合同下反索赔的哲学思考
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??? FIDIC是国际咨询工程师联合会的法语书写(Federation Internatinale Des Ingenieurs Conseils)的五个词的字头组成的缩写。1913年由欧洲几个国家独立的咨询工程师协会创立。至今,其成员来自全球60多个国家和地区,中国在1996年正式加入FIDIC。这些文件不仅FIDIC的成员采用,世界银行、亚洲开发银行、非洲开发银行的招标样本也常常采用。?
??? FIDIC合同条件的特点:1国际性、通用性和权威性;2公正合理、职责分明。FIDIC合同条件的各项规定具体体现了雇主、承包商的义务、职责和权利以及咨询工程师的职责和权利。3程序严谨,易于操作。FIDIC合同条件对处理各种问题的程序都有严谨的规定,特别强调要及时处理和解决问题,以免由于任一方拖延而产生新的问题;另外还特别强调各种书面文件及证据的重要性。4通用合同条件和专用合同条件的有机结合。?
?? FIDIC合同条件的运用主要表现在,1国际金融组织贷款和一些国际项目直接采用(如我国的小浪底水利枢纽工程)。2对比分析采用。3合同谈判时采用。因为,FIDIC 合同条件是国际上权威的文件,在招标过程中,如承包商感到招标文件有明显不合理或不完善,可以用FIDIC 合同条件作为“国际惯例”,在合同谈判时要求对方修改或补充某些条款。4局部选择采用。当咨询工程师协助雇主编制招投标文件时,可选择FIDIC合同条件使用,也可用FIDIC处理项目实施中遇到的问题。?
  FIDIC施工合同条件,1999年版《施工合同条件》是最新修订版,适用于单价与子项包干混合式建筑工程或土木工程合同。其文本结构包括通用条件、专用条件、附件。通用条件包括20章、163款、论述了20个方面的问题。其中包括一般规定,雇主,工程师,承包商,指定分包商,员工,设备、材料和工艺,开工,误期和暂停,竣工验收,雇主的接收,缺陷责任,测量和估价,变更和调整,合同价格和付款,由雇主终止,由承包商提出暂停和终止,风险和职责,保险,不可抗力,索赔、争端和仲裁。专用条件是双方根据特殊合同的特别约定。合同文件包括:合同协议书、中标函、投标函、合同专用条件、合同通用条件、规范、图纸、资料表类文件。?
?? 1987年版和1999年版FIDIC施工合同条件的主要区别表现在,《FIDIC》编制的1987年第4版施工合同条件的特征是雇主提供设计的工程师是公正独立的第三方的单价合同。它要求工程师在处理合同问题时,行为应公正,以及没有偏见的使用合同。由于工程师受雇于雇主,在执行合同过程中,很难作到上述要求,这是4版合同条件没有解决的问题。?
?? 《FIDIC》编制的1999年第1版施工合同条件,工程师合同角色发生了变化,它不再强调工程师处于相对独立的第三方,而是指明工程师是雇主人员,但其前提是由合同当事人共同推荐组成争端裁决委员会(DAB)。当工程师的确定有一方不同意时,提交到争端裁决委员会处理。这是一个重大变化和进步。而对工程师的其他要求与第4版无实质性差异。当然,它也是由雇主提供设计的单价合同。?
??? FIDIC施工合同条件的款项和付款,合同款项,指雇主在“中标函”中对实施、完成、修复工程缺陷所接受的金额,来源于承包商的投标报价并对其进行确认。这实际是中标的投标人的投标报价或经双方确认修改的价格。这一金额实际只是一个名义合同价格,而实际的合同价格只能在工程结束时才能确认。合同价格,指按照合同各条款的约定,承包商完成建造和保修任务后,对所有合格工程有权获得的全部工程款。这是一个“动态”价格,是工程结束时发生的实际价格,即工程全部完成后的竣工结算价,而这一价格的确认是经过工程实施过程中的累计计算而得的。费用,指承包商在现场内和现场外正当发生(或将要发生)的所有开支,包括管理费和类似支出,但是不包括利润。?
 索赔和争端解决。承包商索赔的主要原因由:工程内容变更、不可预见的障碍、业主风险、业主违约、工程所在国法律政策变化、合同文件的缺陷、工程师的指令等。索赔的主要依据由:合同文件(合同协议书、书标函、投标书、合同条件专用条款、合同条件通用条款、规范、图纸、以及工程量表等)、工程师指令、施工记录、财务记录等。业主索赔的主要原因由:工期延误、质量不满足合同要求、对指定分包商付款等。FIDIC施工合同的反索赔是指防止和减少对方向己方提出索赔。?
  FIDIC施工合同承包商索赔的一般程序:承包商提出索赔意向书及索赔报告。FIDIC合同条件(1999年版)第20.1款规定:如果承包商认为,根据本条件任何条款或与合同有关的其他文件,他有权得到竣工时间的任何延长期和(或)任何追加付款,承包商应向工程师发出通知,说明引起索赔的条件或情况。该通知应尽快在承包商察觉或应已察觉该事件或情况后28天内发出。在承包商察觉(或应已察觉)引起索赔的事件或情况后42天内,或在承包商可能建议并经工程师认可的其他期限内,承包商应向工程师递交一份充分详细的索赔报告,包括索赔的依据、要求延长的时间和(或)追加付款的全部详细资料。咨询工程师对索赔文件的审核:工程师在收到索赔报告或对过去索赔的任何进一步证明资料后42天内,或在工程师可能建议并经承包商认可的此类其他期限内,做出回应,表示批准、或不批准并附具体意见。他还可以要求任何必需的进一步资料,但他仍要在上述期限内对索赔的原则做出回应。?
  FIDIC施工合同承包商索赔的特殊程序:如果业主和承包商双方既不同意对方的意见,也不同意工程师的意见,这时双方均可按照FIDIC合同条件中有关争端解决的条款,将自己的要求或不满意作为争端提出,而后按争端程序进行处理。FIDIC合同条件第20.4款规定:如果双方间发生了有关或起因于合同或工程实施的争端(不论任何种类),包括对工程师的任何证书、确定、指示、意见或估价的任何争端,任一方可以将该争端以书面形式,提交DAB,并将副本送另一方和工程师,委托DAB做出决定。如果DAB已就争端事项向双方提交了它的决定,而任一方在收到DAB决定后28天内,均未发出表示不满的通知,则该决定应成为最终的,对双方均具有约束力。FIDIC合同条件第20.5款规定:如果已按照上述第20.4款发出了表示不满的通知,除非双方另有协议,仲裁可以在表示不满的通知发出后的第56天或其后着手进行,即使未曾做过友好解决的努力。FIDIC合同条件第20.6款规定:经DAB对之做出的决定(如果有)未能成为最终的和有约束力的任何争端,除非已获得友好解决,应通过国际仲裁对其作出最终解决。当然,如果没有约定仲裁的话,可以提
起诉讼。?
  
365bet 站长工具???????????????????????????????????????????????????????(王基丞2011、12、2、)

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